解读公司法之极简公司法.docx

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1、解读公司法之极简公司法1.什么是公司？很简单，只有叫“公司”的才是公司，不叫“公司”的就不是公司。2 .哪些不是“公司”？合伙企业、个人独资企业、个体工商户、律师事务所等，都不是公司。3 .哪些是公司”？“公司”的全称叫做“有限责任公司”和“股份有限公司”。两者没有本质区别，核心都在于“有限，二字。只不过，后者名称中有“股份”，意味着这是一家股份可以自由买卖的公司，比如上市公司。4 .什么是股份”？股东对公司享有权益的凭证叫做股份。有限责任公司的股份叫“股权”，股份有限公司的股份叫“股份”，上市公司的股份叫“股票三种表述，一个意思。5 .什么是可以自由买卖的股份？很简单，“可以自由买卖的股份”

2、就是与“不可以自由买卖的股份”相反的概念。6 .什么是“不可以自由买卖的股份？有限责任公司的股东如果拟对外出售股份，其他股东有权优先同价购买。并且，法律允许章程对有限责任公司的股份转让作出特别限制，只要不禁止转让，这些限制通常都是有效的。7.为什么有限责任公司的股份不能自由买卖？因为不是任何人都能合作。8 .为什么股份有限公司的股份允许自由买卖？因为它想上市，或者已经上市。9 .什么是有限”？意思是股东对公司只承担出资责任，对公司债务不承担清偿责任。所以，“有限责任公司”=“股东对债务不负责任公司“股份有限公司”=股东对债务不负责任、股份可以自由买卖的公司”。10 .为什么“有限”?法律规定公

3、司具有独立的人格，相当于成年自然人，因此能够独立承担责任。有独立人格的组织，叫做“法人”，意思是法律拟制的人。IL是不是对债权人不利？当然。公司破产，不能追索股东。12 .那为何允许有限？鱼与熊掌不可兼得。要是投资失败会倾家荡产，开公司就只能是少数人的冒险，这对社会整体不利。13 .那股东承担什么责任？股东对公司的“生”和“死”承担责任。“生”是出资的责任，即股东按照承诺向公司实际投入本钱。“死”是清算的责任，即公司解散的时候，股东要负责清算公司的债务。如果是股份有限公司，鉴于股东往往比较分散，法律规定由董事代替股东负责清算。14 .一旦公司倒闭，债权人怎么办？尊重游戏规则，愿赌服输，法律规定

4、了公司破产制度，确保债权人公平受偿。但，如果股东滥用有限责任制度损害债权人利益，法律也会制裁股东。15 .怎么制裁？法律上叫做“否认法人人格法律能给你的，也可以拿走。比如，当股东滥用控制权，导致公司与股东（或关联方）在财产、财务上混同，且损害了债权人的利益，法院可以宣告公司没有独立人格，混同的各方要连带清偿对方的外债。16 .怎么否认公司的独立人格？法律的难题。人格独立与不独立没有截然分明的界线。企业集团、关联公司、母子公司、特殊目的公司、一人有限公司、夫妻公司、“99%+1%”股权结构的公司等，均是形式上合法的公司，但都存在被单一股东控制的事实。然而，法院不能仅凭股东结构判断公司是否独立,必

5、须个案分析，一事一议，要看证据对“人格混同”的证明能否达到让法官确信损害到债权人利益的程度。”.一个股东也能成立有限公司？是的。中国2005年修改了公司法，允许公司只有一个股东。18 .为何允许？堵不如疏。傀儡股东的情况很普遍，不如放开人数限制。这是法律对现实的明智妥协。19 .怎么确保一人有限公司的人格独立？公司法是从财务合规角度进行控制的，强制性规定一人有限公司的财务报表必须每年审计。如不审计，股东对公司的债务要承担连带责任。20 .一人有限公司与个人独资企业有什么区别？法律形式上不同。前者是独立法人（股东对公司债务不负责），后者不是（老板对企业债务承担无限责任）。前者股份可以交易，可以吸

6、收投资，后者不能，因此后者很难壮大。21 .为何还选择注册个人独资企业？后者的优势是有税收优惠，在税务局规定的营业收入范围内享受比公司低得多的所得税率,通常被用作节税。22 .小孩可以当股东吗？可以。法不禁止即可为。23 .能否约定部分股东不出资？股东之间的约定对抗不了债权人。即使公司和其他股东不追究,公司债权人也可以起诉追缴。24 .拿什么出资？能够作价且可以转让的几乎任何东西都允许出资。有价值但不能转让的劳务、技能、经验、人脉不能出资。25 .只有劳务、技能、经验、人脉，不想出钱，怎么拿股份？这叫做干股，应由大股东无偿转让股份给你。如果你是公司骨干员工，公司可以实施股权激励，通常也由大股东

7、无偿转让股份给你。26 .股东怎么拿走公司赚的钱？法律上叫做分红。“无盈不分”“一年一分”。股东只能分掉公司年度税后净利润，不能分掉公司日常的营业收入。每年只能分一次，不能分两次。27 .股东怎么行使投票权？在股东会上行使投票权。28 .什么是股东会？29 .什么是董事会？“会”字并不高深，就是“会议”的意思。股东会，就是股东开会。董事会，就是董事开会。法律规定股东、董事不能单独做出决定，只有经开会表决所做出的决定才有效。开会的形式是广义的，包括现场、网络、电话、书面等。30 .如果大股东一股独大，还有必要开会吗？有必要。开会有价值。开会是倾听、交流、辩论、说服的过程。开会靠信息、能力、判断力

8、、信任度以及合作精神。开会不依靠股份的多少，只有表决才靠股份。“三人行，必有我师焉”，通过开会，小股东可以改变大股东的想法和主意。这其实是公司治理结构的精髓。31 .该不该开会？问题不是该不该开股东会、董事会，而是怎么开会才能让决策更好更高效。这是所有会议的共性问题，也是好公司与差公司的区别之一。32 .开会有什么程序？提前通知，给议案，开会审议，投票。33 .如果不按程序开会，大股东能一意孤行吗？不能。如果没有通知其他股东，大股东直接凭多数股份做出决定，相当于没有开会，小股东可以请法院宣告决议不成立。如果突击通知，不给小股东准备时间，小股东可以请法院撤销决议。34 .小公司的股东、董事、经理

9、通常是一拨人，职能重叠，为什么还要搞股东会、董事会（执行董事）、经理层？平心而论，对小公司而言，这样做形式大于实质，意义不大。公司法是为大公司设计的，不是为小公司设计的。从公司的起源地英国看，最初英国政府只特许大公司享有独立人格。后来才一般性地赋予小公司独立人格，但没有单独为小公司设计一套制度。法律也确实很难为小公司单独设计一套制度。35 .为什么要规定股东会、董事会（执行董事）、经理层？因为要制衡。36 .为什么要制衡？公司是具体的人组成的，如果没有良好的制衡机制，公司会被部分人控制而丧失独立人格。如果公司普遍丧失独立人格，不仅损害债权人利益，也破坏该国的公司制度。37 .股东会、董事会（执

10、行董事）、经理层是良好的机制吗？如能确保无人享有绝对的权力，确保权力得到监督，这个机制就是良好的。38 .股东会、董事会（执行董事）、经理层是高效的机制吗？鱼与熊掌不可兼得。但，如果有坦诚的文化和密切的交流，也可以做到高效。39 .股东会、董事会、总经理各有什么领地？在人权、事权、建章立制上各有分工。人权上，股东会选择董、监事；董事会选择高管；总经理选择其他人。事权上，股东会决定公司年度事务（预算、决算）、长远事务（经营方针、投资计划、合并分立），以及跟股东切身相关的事务（分红、增减资）；董事会负责公司经营计划和机构设置；总经理负责主持生产经营管理。在建章立制上，股东会负责章程，董事会负责基本

11、管理制度，总经理负责具体规章。40 .监事有什么用？基本没用。打官司有点用，可以起诉董事和高管。41 .为什么要设置监事？本意是帮助股东在公司内部监督董事、高管的行为。但法律没有赋予监事实权。42 .监事能不能查账？有名无实。公司法规定监事可以检查财务。但实际情况是，法院认为这属于公司内部管理问题，如果公司阻碍监事查账，法院不管。43 .董事长是不是公司最大的官？不是.董事长是董事会的头，只有召集、主持董事会和股东会的职能。44 .为什么普遍认为董事长最大？因为董事长通常兼任法定代表人。在2005年之前，公司法只允许董事长当法定代表人，2005年开始总经理也可以当。出于习惯，董事长兼法定代表人

12、仍很普遍。45 .董事长能换掉总经理吗？不能。别忘了“会”字，董事要开会决策，不能由董事长一人决定。46 .董事长能换掉其他董事吗？不能。董事是股东会选举的。47 .法定代表人为何重要？权大。对外而言，法定代表人无需授权就能够代表公司。对内而言，虽然公司法没有规定法定代表人对内享有管理权，但没有规定反而变成没有限制，法定代表人被当然地视为公司里最大的“官”，绝对凌驾于总经理之上。这在司法上也得到默认。48 .法定代表人有没有权限禁区？有。对外投资和担保需要股东会或董事会的同意，否则越权。49 .股东怎么投票？资本的少数服从资本的多数。特别重要的事要2/3以上，一般的事务过半数。章程可以规定更悬

13、殊的比例。50 .董事会怎么投票？按人头过半数。章程也可以规定更悬殊的比例。51 .怎么退股？想得美。52 .为什么想得美？孩子生出来还能塞回去吗？53 .那怎么办？合意减资。首先，恳求多数股东（三分之二表决权以上）同意将你的出资额全部减掉，然后通知公司的债权人和登报公告，公司要确保能够清偿外债，最后修改章程，办理工商减资登记。你能取回多少钱，通常取决于公司的净资产。54 .长期被大股东欺压能不能退股？极其罕见。只有发生三件大事，持反对意见的小股东才能要求公司回购股份：公司连续五年该分红不分红；公司该解散不解散；公司合并、分立、转让主要财产。55 .其他情况下能不能让公司回购股份？不能，除非章

14、程另有约定。56 .什么是章程？约定股东权利义务的东西。股东之间打官司的主要依据。57 .工商局版的章程有什么用？废纸。58 .为什么是废纸？如果章程的条款照搬法律的条文，就是废纸。59 .章程怎么写才不是废纸？当成合同写。60 .怎么理解？仔细想想如果有股东不讲信用、不守规矩怎么办？写进章程。61 .章程可以规定同股不同权吗？法律不强制有限责任公司必须一股一票，允许股东在章程中自由约定投票权比例。比如，持股49%的股东可以拥有51%投票权，持股1%的股东可以拥有一票否决权。这里头的法理逻辑其实就是生活逻辑，即，出资的多寡并不能决定一切，领袖人物往往更为关键，赋予某个人或某些人以超级投票权乃合

15、乎情理之举。比如，马云、刘强东、任正非等，他们在公司中的股份大约分别只有6%、20%和1%,之所以能够牢牢控制公司，在于章程和股东协议有特殊设计，使得他们较少的股份能够掌握较高的权重。62 .为什么强调有限责任公司，难道股份有限公司就必须同股同权吗？是的。公司法规定有限责任公司可以同股不同权，而对股份有限公司的普通股则要求一股一票。这里头的法理逻辑颇费思量。传说中的理由是，有限责任公司是人合性的，即熟人之间合作，法律相信股东们能够自觉自愿安排好自己的事务；并且股份不常交易，对外没有什么影响。股份有限公司尤其是上市公司主要是资合性的，即陌生人买股票当股东，法律担心部分股东利用超级投票权损害广大股民的利益；如果上市公司的章程设计得形形色色，股份权利家家不同，股票交易恐会乱套；如果拥有超级投票权的股东转让股份或者死亡，被“野蛮人”继受超级投票权的话，恐怕会给上市公司带来灾难。63 .但是阿里巴巴不也是上市公司吗？是的。不过阿里巴巴、京东、百度等都是在美国上市的，美国允许上市公司的普通股同股不同权。64 .是否可以借鉴？香港联交所当年因为坚持同股同权而错失了阿里巴巴，后来进行了改革，允许“新经济”公司采取双重股权架构，即同样类型的股票可以有不同的投票权。上海证券交易所