司法考试主观题模板.docx

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1、司法考试主观题模板常见要点（注意下列内容也系考试重点）（一）构成要件L单位犯罪答：主营业务系犯罪，故不是单位犯罪。答：拐卖妇女、儿童罪没有单位犯罪，故只要追究自然人的刑事责任。2,不作为犯答：创造了法益侵犯危险的危险，因此有作为义务。注意1：不作为犯和故意、过失犯罪是两个不同的问题，如果在客观上又作为义务，在主观上是故意，那就是不作为的故意犯罪。注意2:正当防卫与不作为犯，甲攻击乙，乙反抗，致甲重伤，甲让乙送医，乙拒绝。如果出现死亡结果超出防卫限度，则属于防卫过当，成立不作为犯，但如果死亡结果没有超出防卫限度（特殊防卫），则属于正当防卫，没有救助义务。紧急避险也类似。3 .因果关系答：行为与结

2、果存在高概率联系，介入因素没有切断因果关系。注意：不作为犯作为介入因素无法切断因果关系，甲将李四的女儿扔入河中，李四没有救助，甲构成故意杀人罪的既遂，李四属于不作为的故意杀人罪，系甲的片面帮助犯。4 .犯罪故意答：明知行为会发生危害社会的结果，依然希望或放任这种结果的发生。5,正当防卫答：张三盗窃李四财物，被李四发现后，用刀具相威胁，这已经转化为抢劫，属于具有严重危及人身安全的暴力侵害，此时李四用砖头拍击张三头部，致其重伤，属于特殊防卫。李四不构成犯罪。即便张三死亡，李四没有救助，李四的防卫行为导致他人死亡也属于特殊防卫，李四依然不构成犯罪。（二）未完成罪L犯罪未遂答：已经着手实施犯罪，但由于

3、意志以外的原因未达既遂。对于犯罪未遂，可以从宽处理。2 .犯罪中止答：自动放弃犯罪，能达目的而不欲。对于犯罪中止，没有造成损害结果，应当免除处罚，造成损害结果应当减轻处罚。例：张三购买迷奸药品试图迷奸同学，后来看了某老师法律讲座，非常害怕，把迷奸药扔了，被狗（价值250）吃了，狗被毒死。答：张三构成强奸罪的犯罪中止，而且是没有造成损害结果的中止，应当免除处罚。注意：L放弃可重复加害和犯罪未遂的区别，看行为是否结束，如果已经结束，则不能再成立中止。甲乙杀丙，以为丙死亡，两小时后乙回到原处，发现丙未死，将其送医。甲乙在故意杀人的未遂中成立共犯。乙不成立犯罪中止。2,造成损害结果的认定：中止前的行为

4、符合了一个轻罪的构成要件。张三实施强奸，女方求饶，张三放弃，但之前的已经符合强制猥亵罪的构成要件,张三构成强奸罪的犯罪中止，应当减轻处罚。（不能再和强制猥亵罪想象竞合）（三）共同犯罪1.从犯答：系帮助犯，在共同犯罪中起次要作用，应当从宽处理。2,胁从犯答：被胁迫参加犯罪，应当减轻或免除处罚。3 .犯罪集团和主犯答1:张三是犯罪集团中的主犯。因为三人以上为了犯罪组成的较为固定的犯罪组织，所以系犯罪集团。张三是犯罪集团的首要分子，所以是主犯。答2:超出了集团犯罪的概括犯意，系集团成员个人行为，首要分子不承担责任。注意：黑社会性质组织罪的老大对小弟的全部罪行并不都承担责任，关键看是否在老大的概括性故

5、意之类。4,承继共犯（作为或不作为）答1:客观上在犯罪过程中加入，主观上对犯罪结果有放任或希望心态。答2:客观上创造了他人人身伤害的危险，因此有阻止共犯人的义务，主观上对死亡结果有放任心态，故系不作为的承继共犯。答3:客观行为（抢劫致人死亡）系复合行为，后加入者对加重结果（死亡）没有贡献力，故不承担结果加重犯刑事责任，只承担基本犯的刑事责任。例1：甲乙共谋猥亵某女，甲在猥亵过程中突起强奸之意，乙在旁边观看，没有制止，乙构成强奸罪的共犯。例2:张三以勒索财物为目的绑架李四，构成绑架罪。王五以为张三是为了索债，中途加入，帮助张三剥夺李四人身自由，由于没有勒索的目的，所以不构成绑架罪，但构成非法拘禁

6、罪。王五在拘禁过程中猛踢李四腹部导致被害人死亡，这属于在非法拘禁过程中故意伤害致人死亡，这种伤害行为超出了非法拘禁的暴力范畴，所以转化为故意杀人罪。因此，王五构成故意杀人罪。但是张三对死亡结果不承担责任，仍然构成绑架罪的基本犯。5,共犯的脱离答：没有切断对共犯的影响力，所以无法脱离共犯。一人既遂，全体既遂。注意：在帮助犯的情况下，帮助犯如果切断了对共犯的物理和心理影响，可以单独脱离共犯，成立犯罪中止。6,间接正犯答：把他人当成非共犯的工具，故成立间接正犯。7.片面共犯答：这是犯意的单项交流，客观上在帮助他人犯罪，但被帮助者不知道，系片面帮助犯，应当从宽处理。8,非实行行为实行化答：行为人传授他

7、人进行诈骗，构成传授犯罪方法罪，虽然被教唆者没有出于害怕没有着手实施犯罪，但行为人也属于传授犯罪方法罪的既遂。同时，根据教唆独立说，行为人还构成诈骗罪的教唆未遂，应当和传授犯罪方法罪从一重罪论处。但是，根据教唆从属说，行为人不构成诈骗罪的教唆犯，只构成传授犯罪方法罪。注意：帮助信息网络犯罪活动罪和提供虚假证明文件罪也没有排除总则条款的适用。协助组织卖淫罪仍然要遵守共犯从属说。（四）刑罚论1,自首答：成立自首，因为行为人自动投案，如实供述，可以从宽处理。注意：形迹可疑型自首。2立功答：检举揭发他人犯罪行为，成立一般立功，可以从宽处理。协助抓捕他人，成立一般立功，可以从宽处理。注意：控告他人对自己

8、的强奸也可以成立立功。（五）危害公共安全罪L放火罪（或以危险方法危害公共安全罪）答：主观上有放火（危害公共安全）的故意，客观上放火（危害公共安全）行为危及了公共安全。故成立放火罪。2,妨害安全驾驶罪答：张三争夺方向盘，干扰公共交通工具的正常行驶，危及公共安全，构成妨害安全驾驶罪。3,交通肇事罪答：主观上对死亡结果有过失，客观上逃逸与死亡有因果关系，所以系逃逸致人死亡，应当在交通肇事罪的加重量刑幅度量刑。注意：连环肇事案甲开车撞上乙，逃逸，后车碾压乙，致乙死亡，如果在非常快速的路上，甲构成故意杀人罪；如果在普通道路上，甲属于逃逸致人死亡；如果在普通道路上，判断不出是甲撞死的还是后车碾死的，应当做

9、有利于行为人的推定，甲不成立逃逸致人死亡，属于肇事致人死亡。（六）经济犯罪L生产、销售、提供假药罪、生产、销售、提供劣药罪和妨害药品管理罪答1：主观上想生产销售假药，但客观上是劣药，主客观在劣药范围内重合，目造成了危害结果，故成立生产销售劣药罪。答2:张三在药品生产注册中提供虚假的证明，但不足以严重危害人体健康，所以不构成妨害药品管理罪，也不构成非法经营罪。答3:张三销售劣药，但没有实害结果，所以不构成生产、销售劣药罪，更不构成非法经营罪，但由于销售金额达到了5万元，所以构成生产、销售伪劣产品罪。注意：149条法条竞合的处理问题2.间接走私答：主观上知道是走私物，客观上实施了收购行为，故成立走

10、私罪。3集资诈骗罪答：主观上有非法占有的目的，客观上实施了非法吸收公众存款的行为，具备非法性、公开性、利诱性和社会性。4,贷款诈骗罪和骗取贷款罪答1:张三主观上有非法占有的目的，客观上骗取银行贷款，构成贷款诈骗罪。本罪不追究单位的责任，但可以追究自然人的责任。答2:张三客观上骗取了银行贷款，但主观上没有非法占有的目的，不构成贷款诈骗罪，构成骗取贷款罪。5 .信用卡诈骗答：盗窃信用卡并使用，成立盗窃罪。6 .洗钱罪答1:张三实施信用卡诈骗，让李四通过虚拟货币帮其将赃款转至境外。李四主观上明知是犯罪（如信用卡诈骗罪）所得，客观上掩饰他人犯罪所得，且该犯罪系洗钱罪的上游犯罪，李四构成洗钱罪。张三构成

11、信用卡诈骗罪和洗钱罪的教唆犯，应该数罪并罚。答2:张三实施电信诈骗，让李四帮其将赃款转至境外。李四主观上明知是电信诈骗所得，客观上掩饰他人犯罪所得，由于诈骗罪并非洗钱的上游犯罪，所以构成掩饰隐瞒犯罪所得罪。张三构成诈骗罪，其唆使他人掩饰隐瞒犯罪所得系不可罚之后行为。7.合同诈骗罪答1:张三主观上有非法占有的目的，客观在签订履行合同过程中骗取他人财物，给他人造成了财产损失，构成合同诈骗罪。答2:张三非法占有的目的产生在签订履行合同之后，所以不构成合同诈骗罪，可以侵占罪定罪处罚。（七）人身犯罪L组织出卖人体器官罪答1:器官提供者同意出让器官，行为人起到了组织作用，故构成组织出卖人体器官罪。答2:器

12、官提供者未达18岁，没有器官出让的同意能力，所以构成故意伤害罪。2拐卖儿童罪和拐骗儿童罪答1:甲主观上有出卖的目的，客观上实施了拐卖行为，所以构成拐卖儿童罪。亲身父母出卖子女的行为，只要以获利为目的，也构成拐卖儿童罪。答2:甲主观上没有出卖的目的，只是为了收养孩子，客观上让儿童脱离了监护人，所以构成拐骗儿童罪。3,非法拘禁罪答1:主观上有非法拘禁的故意，客观上非法拘禁和死亡之间有因果关系，所以属于非法拘禁致人死亡。答2:在非法拘禁过程中使用暴力致人死亡，这种暴力超出了非法拘禁的暴力程度，对死亡结果存在过失，转化为故意杀人罪。答3:在非法拘禁过程中故意杀人，应当以非法拘禁罪和故意杀人罪数罪并罚。

13、4 .绑架罪答：主观上有勒索财物的目的，客观上实施了绑架行为，且在绑架过程中故意杀害他人，属于绑架罪的加重情节，应当在加重量刑幅度内量刑。注意：绑架过程中杀人，但没有杀死，如果导致重伤，这也属于绑架罪的加重情节旦如果造成轻伤，这构成绑架罪和故意杀人罪的未遂，数罪并罚。同类考点如抢劫杀人，但没有杀死，如果导致重伤，这也属于抢劫致人重伤旦如果造成轻伤，这构成抢劫罪和故意杀人罪的未遂，数罪并罚。5 .强奸罪和负有照护职责人员性侵罪答1:张三是老师，对未成年女性负有教育职责，明知女方不满16周岁，利用自己老师的身份，和女方发生性关系，构成负有照护职责人员性侵罪。答2:张三对李女实施强奸行为，但因为遭遇

14、李女反抗，未能得逞，当李女逃跑跌入河中，张三有救助义务,但因害怕没有履行此义务，故对李女死亡要负刑事责任。但由于死亡结果并非强奸行为所致，因此不能成立结果加重犯，应当分别认定为强奸罪的未遂和过失致人死亡罪，数罪并罚。6 .拐卖犯罪答1:张三收买被拐卖的妇女，对其实施了强奸，又将其卖给李四。张三构成拐卖妇女罪，而且属于拐卖妇女罪的加重情节，在拐卖过程中奸淫被拐妇女，应当在加重量刑幅度内量刑。答2:张三在拐卖过程中，让儿童服用安眠药，导致儿童死亡，这属于拐卖儿童造成被拐卖的儿童死亡，系拐卖儿童罪的加重情节，应当在加重量刑幅度内量刑。答3:张三主观上想拐卖儿童，客观上拐卖了16岁的妇女，按照法定符合

15、说，构成拐卖妇女罪，如果按照具体符合说则属于拐卖儿童罪的未遂。7,侵犯公民个人信息罪答：张三开发颜值检测软件，窃取他人个人信息，这构成侵犯公民个人信息罪。（八）财产犯罪L转化型抢劫答1：犯盗窃罪，当场以暴力或暴力威胁方法抗拒抓捕，构成抢劫罪。同时抢劫和死亡有因果关系，所以系抢劫致人死亡。答2:（转化型抢劫中的对象错误）张三产生了对象错误，客观上在盗窃之后对他人使用了暴力，主观上有抗拒抓捕的目的，该目的是主观超过要素，不需要有相匹配的客观内容，所以构成转化型抢劫罪的既遂。答3:（共同犯罪）张三犯盗窃罪，但并未实施抗拒抓捕的行为，不构成转化型抢劫。李四朝被害人扔石头的行为是在帮助张三逃跑，而不是帮助张三抗拒抓捕，所以李四构成故意伤害罪和窝藏罪的想象竞合。答4:张三进入李四家实施盗窃，这时李四说梦话，张三以为李四醒来，非常害怕，将李四砸死，然后把财物拿走，李四在睡梦中死亡。张三主观上想实施抢劫杀人，但客观上属于盗窃杀人。主客观在故意杀人罪的范围内重合，所以张三构成故意杀人罪。同时张三主观上想抢劫，但客观上是盗窃，这成立盗窃罪的既遂和抢劫罪的未遂，从一重罪处理。然后再和故意杀人罪数罪并罚。2 .侵占罪答：这属于占有变所有，非法占有的目的产生于占有财物之后，构成侵占罪。侵占是亲告罪。3 .二维码案答