合伙协议纠纷案件的审理.docx

《合伙协议纠纷案件的审理.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《合伙协议纠纷案件的审理.docx（12页珍藏版）》请在优知文库上搜索。

1、合伙协议纠纷案件的审理作者：张允海民法通则第三十条规定：个人合伙是指两个人以上公民依据协议，各自供应资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。中华人民共和国合伙企业法（以下简称合伙法）其次条规定“合伙企业，是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务担当无限连带贡任的营利性组织。”因此，合伙和合伙企业，是近年来在我国的经济活动中比较活跃的种经济成份。由于合伙和合伙企业由多人参与，合伙人处于一种同等的地位，有时经营策略和主见不同，加之争盈避亏，易发生分岐。特殊是有的合伙或合伙企业没有合伙协议或合伙协议太简洁，很多重大事项没有约定或约定

2、不明确，也易发生纠纷。审理合伙内部纠纷应适用民法通则，审理合伙企业内部纠纷应适用合伙法。民法通则没有规定或规定不具体的可以适用合伙企业法O无论是合伙的内部纠纷，还是合伙企业的内部纠纷,都可以称之为合伙协议纠纷。在审理合伙纠纷时，应当突出留意以F内个问题。一、正确地把握处理合伙协议纠纷的几个基本原则1、驾驭合伙的最本质特征。依据民法通则的规定，个人合伙是指两个以上公民依据协议，各自供应资金、实物、技术等合伙经营、共同劳动。并要求合伙人对出资数额、盈余安排、债务担当、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。合伙的债务，由合伙人依据出资比例或者协议的约定，以各H的财产担当清偿责任。这就是说，做为合

3、伙，最显著的特点就是共同出资、共同经营、共担风险、盈亏与共。这是民法通则对合伙的法律规定。合伙法的规定更为明确和具体。2、合伙协议不允许约定一部分人只享受利益，不担当风险。合伙法第三十.条规定，”合伙企业的利润和亏损，由全体合伙人依照合伙协议约定的比例安排和分担;合伙协议末约定利润安排和亏损分担比例的，由各合伙人平均安排和分担。合伙协议不得约定将全部利润安排给部分合伙人或者由部分合伙人担当全部亏损。”3、合伙人退伙，必需经过全体合伙人同意，假如不经同意，因退伙给合伙人造成损失的要赔偿。合伙法第四十七条规定“合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务造成不利影响的状况下，可以退

4、伙，但应提前三十日通知其他合伙人”；第四十八条规定“合伙人违反前二条规定，擅I退伙的应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失”O4、全体合伙人对合伙的外部债务担当连带责任。也就是说合伙对外有债务时，以合伙财产担当，合伙财产不足以清偿债务时，全体合伙人以自己个人财产担当责任。5、合伙投入合伙的财产和合伙积累的财产归全体合伙人共有，共同管理，共同经营。6、合伙的经营活动由全体合伙人共同确定，合伙人行执行和监督的权利。7、合伙人散伙时在清理完各种税款后，清理对外债务，仍有剩余时，退还各自投资，还有财产时分取利润。合伙法第五十七条规定“合伙企业有下列情形之一时，应当解散：（）合伙企业约定的经营期限届满，合伙

5、人不愿接着经营的：（二）合伙协议约定的解散事由出现；（三）全体合伙人确定解散；（四）合伙人已不具备法定人数；（五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（六）被吊销营业执；（七）出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他缘由。”第六十一条规定“合伙企业财产在支付清算费用后，按下列依次清偿：（一）合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保险费用；（二）合伙企业所欠税款；（三）合伙企业的债务；（四）返还合伙人的投资。合伙企业财产按上述依次清偿后有剩余的，按本法第三十：条第一款规定的比例进行安排。”二、如何认定合伙是否成立虽然民法通则和合伙企业法时合伙和合伙企业有明确的规定，要求无论是一般合伙还是合伙

6、企业都要有合伙协议，并且在合伙协议中明确合伙人员组成，要向工商部门登记注册，要在合伙协议中明确合伙的性质。但是在实践中却往往有很多与法律、法规规定不相符或不完全相符的事情.比如有的登记为纯个人工商户，却有人争议说是合伙，有的登记为集体企业，但事实上集体并末投资;有的是国家工作人员或者企业的负责人办有企业，但国家不允许经商办企业，就登记为他人的名字;有的登记的是一个或一些人，而事实上投资人或说了算的却是另外的人;还有的登记的和事实上的人员不一样。这些都给合伙的认定造成了很多困难。而我们乂不能仅仅依据登记和有无协议去简洁地认定合伙的有无。1、登记为合伙，又有明确的合伙协议，且登记、协议和实际状况完

7、全一样的，认定为合伙，应是亳无疑义的；2、合伙法规定合伙要“共同投资、共同经营”这是一个总原则。实践中有的不参与经营，有的以技术投资也应允许。最高院关于贯彻民法通则的若干看法第46条规定“公民依据协议供应资金或者实物，并约定参与合伙盈余安排，但不参与合伙经营、劳动的，或者供应技术性劳务而不供应资金、实物，但约定参与盈余安排的，视为合伙人”。3、登记的是一部分人，实际是另一部分人，或者有个别人员不一样但相互均没有争议的，应当认定的为合伙成立，并应依据无争议的看法据实认定。4、登记为集体企业但实际是个人合伙的应当按合伙处理。最高院贯彻看法第49条“个人合伙或者个体工商户，被工商行政管理部门错误地登

8、记为集体全部制的企业，但实际为个人合伙或者个体工商户的，应当按个人合伙或者是个体工商户对待。5、有两人证明的口头合伙.贯彻看法第50条“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，乂有两个以上无利害关系人证明有口头合伙办议的，人民法院可以认定合伙关系。6、后加入合伙是否认定为合伙人。最高院贯彻看法第51条“在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。”这就是说，经过全体合伙人同意的认定有效。没有经过全体合伙人同意的认定无效，不能认定入伙。7、在经营过程中退伙的人是否还认定是合伙人。贯彻看法第52

9、条“合伙人退伙，书面有约定的，按书面协议处理；书而协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他事伙人造成损失的，应当考虑其退伙的缘由，理由以与双方当事人的过错等状况，确定其应当担当的赔偿责任。”也就是说按书面协议符合退伙条件的，在退伙前是合伙人，退伙前的事务按合伙处理，退伙后不担当合伙人的责任。不符合退伙条件的自行退伙无效，其退伙前后均为合伙人，担当自始至终的责任。没有书面协议的退伙人提出退伙即可以认定退伙，但因其退伙造成的损失，要考虑退伙的缘由、理由与过错程度担当相应的赔偿责任。其在退伙后不再是合伙人。但其退伙前的纠纷仍旧是合伙人之间的纠纷。三、常见的合伙纠纷的处理合伙纠纷的最本质的是权利

10、和利益的纠纷。在盈利时一部分人想解除另一部分人的合伙人资格，或者一部分人想维护或者争到合伙人的资格;在亏损时一部分人想否认自己合伙人的资格或想让另一部分人与F1.己共同担当亏损，确认另一部分人的合伙人资格。再就是在入伙或者退伙问题上，双方或各个合伙人各怀心腹事。在入伙上，盈利时，入伙人想确认H己的入伙有效，亏损时想确认F1.己的入伙无效；原合伙人则相反;在退伙上，如合伙还有较大盈利，退伙人想确认退伙无效，要共享利益;亏损时，退伙人想确认退伙有效，不担当亏损,而其他合伙人往往相反。1、确认合伙关系纠纷。有的人在办理个体工商户或者合伙时缺乏资金，向他人拆借-部分甚至全部资金，是完全的借贷关系；也有

11、的时出资人局限于某种缘由，如是在职职工、在职工作人员、国家干部以与怕露富等，在出资时口头约定作为合伙人但在登记时不记名；也有的当时说法含混，说挣了钱不能白了你:还有的是出资人自己不便作合伙人便以自己亲属如夫、妻、子、女、父、母或其他人名字作为合伙，但不参与经营。在这些状况卜.虽然有时经营还在接着，却可能发生合伙确认的纠纷。合伙的确认美系到工商户或企业的性质，特殊是关系到相关人员的经济权利和义务。如在一起合伙关系确认纠纷中，原告是某银行的工作人员，他利用自己与某工厂熟识的便利，让工厂借给被告60万元作为办理出租车队的资金，并让自。的妻子参与合伙，后由于有人举报，他个人用建筑材料给工厂抵J债，平了

12、账。由于出租车盈利颇丰，加之妻子与自J关系恶化，原告认为既然自上已经用建筑材料款将工厂的账抵来，就等于自己投了资。因此，要求确认自己的合伙关系。在这起合伙关系确认纠纷中假如认定原告与被告是借贷关系，就不是合伙;假如认定是合伙，就不是借贷关系。合伙享受分红，而借贷只能享有利息，其经济利益的大小是不一样的2、确认是否退伙、入伙的纠纷。如前所述，在合伙的经营过程中，假如盈利，则往往会发生一方认为另一方已经退伙或将其解除在合伙之外，或认为其入伙无效;而另一方则想方设法要求认定入伙有效、没有退伙，应当享有合伙人资格。假如是亏损，双方的看法和恳求则往往与此完全相反。而法院的认定不能为某一方的恳求所左右，而

13、应当依据事实和法律去推断。如在一起所谓退伙纠纷中，被告与原告双方约定，由被告投资40万元承租一处房屋做为场地，26万元进行外装修，10万元进行内装修，并借给原告8万元做为自己的股份，这样一共58股；由原告投入17张台球桌（19.6万元），扣除8万元作为11.6股，双方盈利后股份分红，经营期限暂定1年，由每方各派名收款员，在有收入后先返还外装修款。而在经营两个月后，发生纠纷，原告撤走了收款员。在经营期间，原告又投入10张台球桌作价7.5万元，被告又买13张球桌，8万元，使双方的股数改变为64万元和19.1万元。此间原告在收款处拿走2万元（被告称其拿走2.9万元）在原告看到不盈利便将自己的收款员撤

14、走，要求被告返还自己投入的19.6万元投资，并让被告担当利息。被告答辩称由于经营一段时间后原告见不到盈利，出现亏损，便要求退伙拿走全部的台球桌。因自己投入巨大，内、外装修和40万租金都已经付出，自己又买13张球桌。如原告将投入的台球桌都拿走，自己损失太大，因而没有同意原告退伙，自己接着经营。因被告认为前两个月的账都在原告处不供应，无法供应是否盈利与盈利多少的证据，自己的账只是流水账，根本不盈利。假如原告要求退伙不应予以支持，假如进行清算，那么现在只有这些台球桌，应当按双方的投资比例去分,自己应占大多数。一审法院审理后对是否盈利未予认定，对双方的投入按双方约定认定。与此同时认定原告退伙成立，判决

15、被告按原告投入折成现金返还原告30万元。被告不服，提出申诉，中院将该案发回重审。一审法院乂判决被告返还20万元。在这起案件中，其中最重要的是能否认定原告的退伙成立。一是双方有合伙协议，协议约定经营1年，在协议的约定期间，没有对方同意一方不得退伙。二是原告以台球桌投入，假如退伙将台球桌全部撤走，合伙将无法经营。三是原告曾从收入款中拿走2万元，如认定是盈利，更不能退伙。一方当事人怎么能只享受利益而不担当亏损呢?所以一审判决认定原告退伙是错误的；其次，即使认定退伙，判决被告返还现金也不妥。双方经营的时间仅一年多，投入的实物还在。最高院贯彻民法通则的看法第54条规定“合伙人退伙时分割的财产，应当包括合

16、伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以与合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退;退还原物有困难的，可以折价处理。”这个规定非常清晰，首先应当清退原物。因为原告撤走收款员不应当认定为退伙，所以当时也不应当进行清退。只有在经营结果后才存在清退问题。那么这时的清退应当是按法律规定的顺当进行清算，就是对双方当事人的财产进行清退，也应当首先分共同的财产。即先按比例分台球桌。从另一个角度看，原告只投入19.1万元，已经拿走了2万元，法院判决再拿回20万。其利润比为14心而做为被告，投入租金40万，内装修10万，借给原告8万，外装修还欠18.6万，买台球桌8万，计80余万，几乎没有任何收益，净亏60-70万。如此判决，几乎没有公道可言。因此，该案实际应当做为投资款的清算处理，在认定双方投资比例的基础上，假如不能认定盈利状况，即应对经营结束时的双方财产(事实上