【《试论民法典中居住权的设立和完善》10000字（论文）】.docx

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1、试论民法典中居住权的设立和完善摘要夕中华人民共和国民法典首次规定r居住权.但是只用r6个条文对居住权制度在其概念、转让、继承、注销等适用方面进行了说明。显然，如今的居住权制度尚不是很成热，所以应该先从居住权出现的时代背景卜研究设立这样一种新增制度的意义，从这个角度出发，考虑怎样能从更加适合我国国情发展和民众适用角度去完善居住权。其中所涉及到的方面包括居住权的设立方式、居住权的主体、消灭事由等，这些在现行的民法典中都只是提出概念化解样，为此本篇文章将以这些作为主要的话题，更加深入的探讨居住权。关键词：居住权居住权完善法律调整目录引言2一、居住权概述2（一）居住权的起源2（二）居住权的内涵2（三）

2、我国居住权的发展情况3二、目前国内外居住权的相关规定3（一）法国居住权3（二）德国居住权4（三）日本的建筑物区分所有权4（四）我国民怯典中居住权的相关规定4三、民法典中新增设立居住权的现实意义5（一）设立居住权为老年人在“以房养老”方面提供法律保障5（一）设立居住权有利于完善住房保障体系5（三）居住权设立有利于满足特定群体的居住需求6（四）居住权的设立可以促进发挥房产的功能和效应7四、对居住权制度立法完善的思考7（一）居住权的设立方式7（二）区分居住权的主体和实际居住人8(三)明确规定居住权人的权利和义务81 .居住权人的权利82 .居住权人的义务9(151)细化居住权消灭事由9五、结论10参

3、考文献11引言在民法典颁布之后，居住权这个新的权利制度进入了我们的视角。但是这个法律用语并不是如今才有的全新概念，早在始姻法司法解择(一)制定之时，引入了类似丁居住权制度的相同概念，但是那时并没有把这样的一种权利完全确定为“居住权”，直到后来随着法学家们的一步步深入研究，居住权开始成为民商法的一个新的概念出现，尽管如此，也直未有法律条文作出明确规定。直到在民法典出台之后，将居住权以条文化的形式规定在了法典中，而现在新增这样一种制度的意义，主要还是为了解决对弱势群体无房可居的-种现状。但是居住权制度完全不同于出租权和所有权制度，作为一种全新的用益物权首次规定在了中国法律之内，算得上是民法典3的亮

4、点之了，至此,关丁居住权制度的立法争论也就此定纷止争。但是，现行法典中，关丁居住权的规定少之又少，在很多方面都尚未有确切地规定，当然在未来即将出台的司法解样中会做更多的说明。所以，现在就居住权的更多理解及适用问题进行阐述。一、居住权概述(一)居住权的起源最早出现居住权这个词，是在古罗马时期，起初有这样一种制度也是为了解决对弱势家庭成员的供养和居住问题。罗马法中对房屋使用权、收益权、占有权进行了细致的说明，罗马人以所有权权能分离理论为基珈，将所有权与使用权相分离，从而引出一个全新的概念一居住权，并制定了世界上最早的居住权制度。发展至今，居住权已然不是一项鲜为人知的权利了，尤其是在欧洲一些国家，其

5、中最为典型的是德国关于居住权的制定，德国沿袭了罗马法中居住权的相关规定，但是乂进行了自我完善，制定了自己的制度体系，并且以法律或法典的形式进行公示1还有像英美国家，居住权制度也十分类似于罗马法制度中居住权的规定，但不同的是主要以案例的形式呈现。我国作为大陆法系国家，应当在一定程度上与其他大陆法系国家居住权制度规定相类似，但是考虑到一些国情和具体情况的不同，又有所区分。(一)居住权的内涵居住权是一种特殊的个人在合法的住房内生活和居住时所拥有的、排除他人非法干预的权利，这种权利圾初出现在罗马法中，它的本质是一种人役权。罗马法初期，人役权包括居住权、使用权、用益权和奴畜使用权四种类型。居住权，指的是

6、不属于该住宅的所有人，却拥有该住宅的使用权.罗马法时期的居住权有如下几个特点:首先是人身性,为此该项权利不能转让、赠与和继承。一般是指长者或房主为与其有特殊身份的家庭成员或被糅放的奴隶所规定的权利，具有很强的个人独特性，并且仅对自然人有效。其次是救助性,居住权的设立目的就是为了解决特定自然人的基本生活条件之需,是一项友善的权利，具有扶危帮困的作用.最后是期限性,居住权的期限性也可以附者人身性做理解,即一旦权利人死亡,居住权就灭失。目前我国在民法典中关于居住权的相关规定也遵循了以上特征,初求也是为了保障弱势群体权益。（三）我国居住权的发展情况虽然2020年两会期间在民法典出台时，居住权才变成了一

7、项众人皆知的权利，但是这并不表示居住权的研究也是从此时才开始的。婚姻法司法解糅（一）第一次对居住权进行了深入的探讨，其中第27条第3款中明确指出：“已婚夫妇在离婚过程中，如果一方将个人住房财产作为帮助生活贫困对以的标的物时，接收方可以拥有房屋的居住权或所有权”，从条款的内容可以看出，这条仅提到了“居住权”一词，但并没有提到诸如性质、权利、义务、设立条件、方式等有关的内容，并且没有任何可供参考的法律。从这点就可以看出，当时的居住权只不过是种没有得到健全制度保护的权力，甚至连具体的执行都做不到.此后，关丁是否要将居住权规定到我国民法体系，一直备受争议，且那时候多数人觉得并无直接必要引入居住权制度，

8、经过多次讨论之后，虽也有人赞同，但多数意:见觉得无必要，也正是如此，居住权直到现在才彻底以条文化的形式规定在法典中，也有赖于学者们的研究，除外，可能更重要的是,更加符合现在当下社会的国情.二、目前国内外居住权的相关规定因为些国家居住权制度规定很早，我国目前的此项制度尚处于还不太成熟的初期，对此，可以以外国立法为基础,对比我国国情,因地制宜，取其精华，下面就主要一些国家的居住权立法做一些探究。（一）法国居住权法国设置居住权，也是受到了罗马法的影响。罗马法中规定，居住权的设立方式可以是通过遗赠方式，由父母长辈将房屋居住的权利移转给家庭中的其他成员，其目的是为了这些弱势群体可以有基本的生活保障，其中

9、最常见的情形是父母子女间的居住权遗赠。法国民法典还规定，原房主可以与其家人同住，但其成立的前提是，本人还没有结婚之前。它反映出居住权除了所有权人以外,也包括所有权人的家人，也因此而排斥了其他人享有。这也显示出居住权只是为满足居住所需，而不能成为他用.同时，法国民法典还规定居住权不得用于转让和出租，体现了强烈的人身专屈性，在居住权人死亡时,其所享有的居住权也消灭。从对法律条款的解读可以看出，居住权的建立，是为了保障弱势群体的基本生活，保障其生存权益。罗马法是居住权之源，最初设定居阳权时仅以无偿的形式确立，其特征也是因其特殊的身份而产生，从而使居留权人享受此项权利时，只能是被动的接受父母长辈的设定

10、,而不能对权利和义务有其他的发言权。但是在法国民法中，设立居住权时考虑到当时法国社会的发展进步，伴随契约自由的引入，设立居住权时考虑权利设立人的意见，规定设立方式既可以是无偿也可以是有偿，采用有偿方式设立居住权也就表明此时居住权人并非完全被动的接受此项权利，而是可以对权利义务的内容发表意见，这一变化形式更符合不动产流通的规律，有利于房屋资源的充分利用，对居住权人的权利义务进行了扩展。（二）德国居住权德国法律对手居住权的规定基本同丁罗马法。其目的也是为r帮扶弱者，基于I可一目的卜.，德国法体系中居住权被包含于物权范畴因此受到物权法定的约束导致当事人不能基于合同或者协议规定就居住权的权利义务做出个

11、人约定。同时德国民法体系中规定居住权是在他人的住房上设立的权利，而且这种权利必须是针对特定个人而设立，因此在这种强烈的人身性的条件之下，明确规定，只有权利人才能享受，而不能转让、继承。另外，德国居民权利的区别在于，扩大了居住权人的范圉，增加了服务人员和护士。德国民法典还增加了种新的居留权形式，其中的“投资居留权”也称为“长期居阳权”,也就是“投资别人的住房“.（三）日本的建筑物区分所有权日本目前尚未明确规定居住权，但是对建筑物区分所有权做了相关的解择，其中提到有房屋合法居住人这概念，可以扩大到住宅的居住权利范雨。在日本，有权让合法的住户参与到房屋的管理中来，成为会历，参加会议，表达自己的观点。

12、同时，当业主和房主对房屋的维修和使用有责任时，住户也应承担同样的资任。日本法律虽然没有明文规定居住权的概念，但其法定居住者与居住权人相似。与德国的立法相比，日本的法律对房屋的拥有者来说，既具有与业主相同的区分所有权，又必须承担相应的贡任.（四）我国民法典中居住权的相关规定在现行民法典中，已经将居住权制度条文化，在民法典366条371条中做了明确的规定。对于该权利，民法典只用了六个法律条文，归纳起来分为以下几点，首先，居住权的设立形式源于合同或遗崛，自登记时成立.其次，居住权不能转让和继承，当事人没有约定时，居住权是无偿的且不能出租，最后，居住权期限届满或者居住权人死亡时居住权消灭。虽然目前只用

13、几个条文解择和说明居住权，但是相比于早期时候，只是提出了一个简短的概念而言，因为现在的居住权已经明文规定在了G民法典之中，所以它的地位就不可小觑，为此后续对居住权的研究也会更加的于我们的实际生活越来越接近，以发挥它破大的优势。三、民法典中新增设立居住权的现实意义介于目前居住权相关的案例很少，为此，可以从设定居住权的初裳出发，先探索居住权设立后的现实意义，追更溯源，进而分析关于居住权的后续增补。(一)设立居住权为老年人在“以房养老”方面提供法律保障我国开始研究居住权的契机是制度婚姻法司法解糅中离婚时对弱势一方的补助，在那之后，学者们对居住权的探索就未曾断过,但是直没有明确的法条进行规制,如今规定

14、在民法典物权编中，其中很重要的原因就是它可以满足老年人对丁以房养老的社会需求。而如今我们国家已经进入老龄化社会，以房养老制度是如今国内社会对老年人进行保护的一项重要措施和方式。假设把六十岁作为是老年人的分界线的话，目前在我们国家老年人口已经超过两亿。同时，随着医疗水平的逐渐提高，紧接着的便是老年人的健康以及保障问题，并且会变得越来越突出。同时现在对于80后的挑战更大，他们更多是出自独身家庭，将来他们面临的问题则是两个年轻人就要供养四个老人，实在属于不堪重负。虽然此前国家曾根据这一现状在分析我国的基本国情之后出台了相关的政策法规，希望藉由“以房养老政策”，缓解日益严峻的养老质力。然而，住现阶段，

15、保险公司的“以房养老”并没有达到预期的效果，许多老年人因为不熟悉保险公司的养老产品而不愿菽参加，只有极少数的老人愿意参加。而如今，居住权的颁布，却是一个很好的解决办怯。对于那些在资金上有欠缺的老人，他们可以先把房屋卖给一些正规经融机构，然后在房屋上设立居住权.果取这样的交易方式，双方都会更加安心。老人在卖出的房屋上设置居住权，居住权作为用益物权，它的效力远高于债权,所以老人可以一直安心地住到自己去世。除外，在交易结构和交易模式上也有多种解决方案.其一是卖出房屋的价格低于房屋的市场价格，然后再无偿的设立居住权。其二可以是卖出房屋时就按照正常的房屋市场价格,然后有偿设立居住权。这样一来，老年人不仅

16、有r生活保障，减轻了年轻人的养老压力，同时也能落实国家推出的“以房养老”项目，能从根本上解决养老问题。(二)设立居住权有利于完善住房保障体系对丁现代社会的人来说，住有所居可以说是任何人对幸福生活的定义j.但是，近些年来我国房价不断高涨，甚至居者有其屋已经是一些家庭一直追求的目标，哪怕是以贷款的方式，尤其对于我们国家一些一二线城市而言，房价更是高的让人无可奈何，对于刚刚从大学毕业的学生或先是自己出去打拼的创业群体来说，想要在大城市拈自己的努力就能拥有自己的住房更是难上加难。还有中、低收入的群体，由丁其经济原因,就更加没有能力去购买商品住房。要想先有安身之所就只能靠政府来解决他们的住房问题，虽然目前我们国家已经建立了多层次的保障性住房体系，可以在某种程度上