建筑工程合同基础知识.ppt

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1、建筑工程建筑工程 合同法律基本知识合同法律基本知识 及合同担保及合同担保 一、合同法律基本知识一、合同法律基本知识 一、合同的概念 合同是平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、合同是平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议变更、终止民事权利义务关系的协议。v 狭义狭义v规范财产流转关系的债权债务合同。规范财产流转关系的债权债务合同。v是我国是我国合同法合同法规范的内容规范的内容v 广义广义 v债权债务关系。债权债务关系。v身份关系：如婚姻、收养、监护、劳动等。身份关系：如婚姻、收养、监护、劳动等。v【重点】合同概念的要点。【重点】合同概念的要点。v合同的缔

2、结必须由双方当事人协商一致才能成立合同的缔结必须由双方当事人协商一致才能成立成立。成立。v合同当事人作出的意思表示必须合法生效。合同当事人作出的意思表示必须合法生效。v合同中所确定的权利义务，必须是当事人依法可合同中所确定的权利义务，必须是当事人依法可以享有的权利和能够承担的义务以享有的权利和能够承担的义务二、合同法的基本原则v1、平等原则、平等原则 2、自愿原则、自愿原则3、公平原则、公平原则v4、诚实信用原则、诚实信用原则5、遵守法律法规和公序良、遵守法律法规和公序良俗原则。俗原则。v1 1、平等原则、平等原则v 当事人的法律地位平等。当事人的法律地位平等。v 合同订立应平等协商。合同订立

3、应平等协商。.v2 2、自愿原则（四自由）、自愿原则（四自由）v 有订或不订的自由决策。有订或不订的自由决策。v 有选择和谁订的自由对象。有选择和谁订的自由对象。v 有决定合同内容的自由内容。有决定合同内容的自由内容。v 有决定合同形式的自由形式。有决定合同形式的自由形式。二、合同法的基本原则v3 3、公平原则公平原则v权利与义务对应，当事人利益均衡权利与义务对应，当事人利益均衡v显失公平的合同，属于可变更或可撤销合同显失公平的合同，属于可变更或可撤销合同v4 4、诚实信用原则诚实信用原则v在合同订立阶段，应如实说明各自情况在合同订立阶段，应如实说明各自情况v在合同履行阶段应相互协作在合同履行

4、阶段应相互协作v5 5、遵守法律法规和公序良俗原则遵守法律法规和公序良俗原则v公序良俗可理解为公共秩序和善良风俗公序良俗可理解为公共秩序和善良风俗v如出现法律未规定的情况，司法时可按此价值标如出现法律未规定的情况，司法时可按此价值标准进行判断。准进行判断。三、合同的形式和主要内容1 1合同的形式合同的形式 口头合同口头合同当面、电话当面、电话 书面合同书面合同合同书、信件、传真、电报、电子邮件合同书、信件、传真、电报、电子邮件 v按法律规定或约定应采用书面形式而当事人未采用书面形式，按法律规定或约定应采用书面形式而当事人未采用书面形式，一方已经履行了主要义务，对方接受的，视为合同成立。一方已经

5、履行了主要义务，对方接受的，视为合同成立。v在建设工程领域中的主要意义在建设工程领域中的主要意义v双方未签订书面施工合同，但已进行施工，在施工任务完成后，双方未签订书面施工合同，但已进行施工，在施工任务完成后，发包人应该支付工程价款发包人应该支付工程价款v工程师发布口头指令，但没有以书面形式确认，但承包人有证工程师发布口头指令，但没有以书面形式确认，但承包人有证据证明工程师确实发布过指令的，也应确认这种指令的效力。据证明工程师确实发布过指令的，也应确认这种指令的效力。2 2合同的内容合同的内容v 当事人名称或姓名、住所当事人名称或姓名、住所v 标的是首要条款，主要为物、劳务、智力成果、标的是首

6、要条款，主要为物、劳务、智力成果、工程项目工程项目v 数量数量v 质量质量v 价款或报酬价款或报酬v 履行期限、地点和方式施工合同的履行地点是履行期限、地点和方式施工合同的履行地点是工程所在地工程所在地v 违约责任违约责任v 解决争议的方法解决争议的方法 以上是一般合同必须具备的条款。不同类型的以上是一般合同必须具备的条款。不同类型的合同按需要还可以增加其它内容。合同按需要还可以增加其它内容。四、合同订立的程序v合合同订立的程序同订立的程序 要约和承诺是合同的两个必经阶段要约和承诺是合同的两个必经阶段 1 1、要、要约约v希望和他人订立合同的意思表示。希望和他人订立合同的意思表示。v要要约要件

7、约要件 内容具体确定内容具体确定一经受要约人承诺，合同即成立一经受要约人承诺，合同即成立必须向相对人发出，由相对人承诺必须向相对人发出，由相对人承诺必须具有合同的一般条款必须具有合同的一般条款2 2、要约邀请、要约邀请v希望他人向自己发出要约的意思表示。希望他人向自己发出要约的意思表示。v并非合同成立的必经过程。并非合同成立的必经过程。v主要有价目表、招标公告、商业广告等。主要有价目表、招标公告、商业广告等。v商业广告内容如符合要约规定，视为要约。商业广告内容如符合要约规定，视为要约。v【典型案例【典型案例】v女：（害羞地）你想和我一生一世在一起吗女：（害羞地）你想和我一生一世在一起吗?v男：

8、（激动地）那当然了。嫁给我好吗？男：（激动地）那当然了。嫁给我好吗？v女：好吧！女：好吧！v【归纳总结】建设工程中重要文件在合同法中的性【归纳总结】建设工程中重要文件在合同法中的性质质v招标公告要约邀请招标公告要约邀请v拍卖公告要约邀请拍卖公告要约邀请v招标文件要约邀请招标文件要约邀请3 3、要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销两者的区别两者的区别？4 4、要约不得撤销的情形（两种情况）要约不得撤销的情形（两种情况）v要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销v受要约人有理由认为要约是不可撤销，并已经为履行合同做受要约人有理由认为要约是不可撤销

9、，并已经为履行合同做了准备了准备【案例讲解【案例讲解】甲发出一封要约信给乙，说要订购一批水泥，价格、数量、甲发出一封要约信给乙，说要订购一批水泥，价格、数量、时间均非常明确，并派丙去送信，如此时甲后悔了，在丙还时间均非常明确，并派丙去送信，如此时甲后悔了，在丙还没有把信送给乙之前收回信，称为要约的撤回。没有把信送给乙之前收回信，称为要约的撤回。v如乙收到信并已看了内容，但乙还没来得及回信说同意（承如乙收到信并已看了内容，但乙还没来得及回信说同意（承诺通知），此时甲电话通知说取消信上所说的内容，则称为诺通知），此时甲电话通知说取消信上所说的内容，则称为要约的撤销。要约的撤销。v如甲在信上承诺自己

10、的定货绝对不会有变化，并要求乙马上如甲在信上承诺自己的定货绝对不会有变化，并要求乙马上备货，乙收到信后马上进了备货，乙收到信后马上进了3吨水泥，则此时即使乙还没来吨水泥，则此时即使乙还没来得及回信说同意，甲也不可撤销该要约。得及回信说同意，甲也不可撤销该要约。5、承诺：承诺：受要约人作出同意要约的意思表示。承诺的条件承诺的条件【重点难点】承诺对要约原内容有变动的处理视为新要约。【重点难点】承诺对要约原内容有变动的处理视为新要约。承诺必须由受要约人作出。承诺只能向要约人作出。承诺的内容应当与要约的内容一致。承诺必须在承诺期限内发出。【案例讲解】案例一v甲向乙定购电梯3部，要求三日内作出承诺，如乙

11、第5天才表示同意，则此同意不视为承诺，而视为乙向甲发出的一个交易3部电梯的新要约。【案例讲解】案例二v甲向乙定购电梯3部，要求三日内作出答复，乙在第2天就答复说只有两部电梯可交易，则此答复视为乙向甲发出的一个新要约。【案例讲解】案例三v甲向乙定购电梯3部，要求三日内作出答复，乙在第2天就答复说可以，但是电梯的外包装箱的颜色和原来的有点不一样，这个视为有效承诺。6、承诺的撤回v在承诺生效之前，承诺人阻止其发生法律效力v撤回承诺通知应先于或与承诺通知同时到达要约人v要约可以撤回也可以撤销，但承诺只能撤回不可以撤销【重点难点】承诺没有撤销只有撤回v（1）不要式合同的成立）不要式合同的成立 承诺生效时

12、合同成立。承诺生效时合同成立。（2）要式合同的成立）要式合同的成立 双方签字或者盖章时合同成立。双方签字或者盖章时合同成立。（3）形式欠缺合同的成立）形式欠缺合同的成立 一方履行一方履行,一方接受一方接受,合同成立合同成立.五、合同成立v是当事人预先拟定，并在订立合同时未与对方协是当事人预先拟定，并在订立合同时未与对方协商即采用的条款商即采用的条款v相对人只能在接受与拒绝之间选择相对人只能在接受与拒绝之间选择v如保险合同、电信、银行等业务如保险合同、电信、银行等业务【重点难点【重点难点】v 拟定方应以合理的方式提请对方注意免责条款，并拟定方应以合理的方式提请对方注意免责条款，并加以说明加以说明

13、v 拟定方免除自身责任、加重对方责任、排除对方主拟定方免除自身责任、加重对方责任、排除对方主要权利的格式条款无效要权利的格式条款无效v 对格式条款发生争议的，应当按通常理解予以解释，对格式条款发生争议的，应当按通常理解予以解释，如有不同理解，应作出不利于提供格式条款的一方的解如有不同理解，应作出不利于提供格式条款的一方的解释释v 格式条款与非格式条款不一致时，应当采取非格式格式条款与非格式条款不一致时，应当采取非格式条款条款六、格式条款六、格式条款v缔约过失责任的条件缔约过失责任的条件v7.1 7.1 缔约过失责任的概念缔约过失责任的概念v合同缔结过程中，当事人一方或双方因自己的过失而致合同不

14、成合同缔结过程中，当事人一方或双方因自己的过失而致合同不成立、无效或被撤销，应对依赖其合同为有效成立的相对人赔偿基于此立、无效或被撤销，应对依赖其合同为有效成立的相对人赔偿基于此项依赖而发生的损害。项依赖而发生的损害。v7.2 7.2 缔约过失责任的条件缔约过失责任的条件v缔约一方有损失缔约一方有损失v赔偿的首要条件赔偿的首要条件v缔约当事人有过错缔约当事人有过错v违反先合同义务，要约生效时产生违反先合同义务，要约生效时产生v合同尚未成立合同尚未成立v与违约责任的主要区别与违约责任的主要区别v缔约当事人的过错行为与损失之间有因果关系缔约当事人的过错行为与损失之间有因果关系v损失由违反先合同义务

15、引起损失由违反先合同义务引起七、七、缔约过失责任缔约过失责任的概念的概念v【案例讲解【案例讲解】v某甲欺骗某乙说：某甲欺骗某乙说：“我有工程需要向外分包，你是否我有工程需要向外分包，你是否希望自己来承包这个分包工程？希望自己来承包这个分包工程？”v某乙说：某乙说：“当然愿意当然愿意”。v某甲说：某甲说：“那好，你回去购买机械设备，等你具备了那好，你回去购买机械设备，等你具备了条件我就与你签订合同条件我就与你签订合同”v当某乙购买了机械设备之后来找某甲签订合同，某甲当某乙购买了机械设备之后来找某甲签订合同，某甲却说：却说：“我是随便说说的，你就当真了，根本没有工程要我是随便说说的，你就当真了，根

16、本没有工程要分包分包”。v由于某甲与某乙还没有签订合同，某乙不能要求某甲由于某甲与某乙还没有签订合同，某乙不能要求某甲承担违约责任，但是他可以要求某甲承担缔约过失责任。承担违约责任，但是他可以要求某甲承担缔约过失责任。v7.3 缔约过失责任的四种情形（类型）缔约过失责任的四种情形（类型）v假借订立合同，恶意进行磋商假借订立合同，恶意进行磋商v故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况况v代理人隐瞒无权代理事实代理人隐瞒无权代理事实v施工企业不具备资质等级而投标施工企业不具备资质等级而投标v没有进出口许可证而谎称获得没有进出口许可证而谎称获得v故意隐瞒标的物的瑕疵故意隐瞒标的物的瑕疵v有其他违背诚实信用原则的行为有其他违背诚实信用原则的行为v违反缔约中的保密义务违反缔约中的保密义务v发包人得知投标人情况，泄露或不正当使用发包人得知投标人情况，泄露或不正当使用v 合同成立表示双方当事人意见达成一致。合同成立表示双方当事人意见达成一致。v 合同生效是指合同具备法律上的效力，表示双方的一合同生效是指合同具备法律上的效力，表示双方的一致意见受到法律